эстоппель в практике российских судов
Что такое принцип эстоппель и его применение в гражданском праве
Эстоппель — это правовой принцип, согласно которому человек или организация в результате своего недобросовестного поведения утрачивает доверие со стороны судебных органов и лишается определенных прав во время судебных процедур. Одно из этих прав — право на представление доказательств и возражений в суде. Иными словами, подмоченная репутация лишает человека возможности на отстаивание некоторых своих законных требований.
Понятие эстоппель в гражданском праве
Понятие института эстоппель появилось и применяется в Российском законодательстве относительно недавно, с начала нулевых. Доктрина эстоппеля (esstopel), как и сам термин, перешли из английского языка, соответственно, из американского и английского права.
При произношении слова эстоппель ударение падает на букву О.
Само присутствие части стоп в этом слове, думаю, говорит о многом. Однако, несмотря на то, что сам термин эстоппель отсутствует в гражданском кодексе РФ, его суть и основания применения раскрыты в отдельных статьях ГК, в определениях и разъяснениях Высшего, Арбитражного и Верховного Судов РФ.
Правило эстоппель может широко применяться практически в любой отрасли права, но чаще всего, оно находит применение в урегулировании арбитражных, гражданских и даже имущественно-семейных споров.
Институт эстопеля призван предостеречь
отдельных участников сделок от недобросовестного и непоследовательного поведения сторон. Так как впоследствии, при применении эстоппеля, те убытки и ущерб, которые можно понести в результате лишения себя важных гражданских прав, предполагаемых этой мерой, могут намного превысить выгоду, которую можно было бы иметь в результате сделки.
Юристы эту доктрину называют еще институтом отказа прав и запретом противоречивого поведения.
В гражданском праве эстоппель чаще всего применяется:
Какое поведение может считаться недобросовестным или противоречивым
Таким деловым (или, точнее, не вполне деловым) поведением может считаться:
Пример из судебной практики:
Два партнера заключили договор займа денежных средств в иностранной валюте на определенный срок. По прошествии срока должник был признан банкротом. Кредитор после совершения обязательных досудебных процедур по взысканию займа результатов не добился и обратился в арбитражный суд с иском.
Суд первой инстанции требование истца удовлетворил, однако, ответчик стал оспаривать данное решение в вышестоящей инстанции, в том числе, на том основании, что ему не передавались денежные средства в том объеме и в той валюте, как указано в договоре и составленной расписке.
Он утверждал, что оставленная у истца расписка не соответствовала действительности и была чистой формальностью, так как на момент совершения сделки они с истцом состояли в дружеских отношениях.
Аппеляционный суд посчитал поведение должника недобросовестным и противоречивым и применил процессуальный эстоппель, лишив его возможности ссылаться на вышеуказанные факты и полностью удовлетворив требование кредитора.
Принцип эстоппель в арбитражном процессе
В арбитражном процессе при разрешении корпоративных споров, так же, как и в гражданском производстве, стороны сделки могут утратить возможность предоставлять претензии и возражения по заключенному договору, оспорить или расторгнуть этот договор. Также основанием для лишения сторон прав является их недобросовестное или противоправное поведение.
Например, одна из сторон сделки с самого начала и дальше выражает полное согласие с нею и своими действиями доказывает приверженность к ее исполнению. Однако, в последующем по каким-то личным соображениям эта сторона обращается в суд с заявлением о том, что эта сделка недействительна. Суд такое поведение может посчитать недобросовестным, противоречивым и применить в этом случае принцип эстоппеля, лишив эту сторону права предъявить претензии и отказать в удовлетворении иска.
В арбитражном процессе правило эстоппель чаще применятся:
Эстоппель в административном судопроизводстве
Кодекс об административном судопроизводстве (КАС РФ от 2015 года) регулирует порядок рассмотрения дел по защите интересов и прав граждан и организаций во всей судебной иерархии, начиная от мировых судей и заканчивая Верховным Судом Российской Федерации. Этим кодексом регулируются все дела, так или иначе возникающие из административных и публичных правоотношений.
И здесь, как в рассмотренных нами выше материалах, косвенно присутствует принцип эстоппель и основания для его применения.
В пп. 2-7, ст. 45 КАС есть понятия недобросовестного заявления, неосновательного административного иска, неиспользования процессуальных обязанностей. Все они влекут за собой меры процессуального принуждения, а именно — к ограничению выступления в процессе и лишения слова. Как мы видим, данное ограничения есть не что иное как эстоппель.
Еще один пример применения эстоппеля
А это пример из судебной практики в области защиты прав потребителей в банковской сфере. Клиент одного из российских банков получил потребительский кредит для своих нужд. При подписании кредитного договора со стороны банка ему было навязано подключение пакета еще и по страхованию кредита и, соответственно, была удержана определенная сумма при выдаче денег.
Только спустя два года заемщик решил восстановить справедливость и подал иск в суд о взыскании с банка навязанной ему суммы страхования.
Основанием для этого послужило то, что банком не были исполнены требования ст. 10 Закона “О защите прав потребителей” о предоставлении потребителю полной и достоверной информации о предоставляемой услуге, так как в кредитном договоре отсутствовала информация о размере страхования и цены на эту услугу.
Однако, в итоговом судебном решении иск клиента не был удовлетворен, так как заемщик, с одной стороны, упустил время и своевременно не предпринял необходимых мер, первоначально согласившись со всеми условиями подписанного им кредитного договора. И, с другой стороны, такое его поведение, в результате, является как раз противоречивым.
Принцип эстоппель в международном праве
Все вышеперечисленные правовые принципы эстоппеля также применяются и в области международного права. В данном случае, утратить право на предъявление доказательств и претензий могут не только юридические лица и международные организации, но даже целые страны и государства.
Венская конвенция 1969 года исключает возможность применения эстоппеля, если международный договор был заключен либо с нарушением, либо под политическим или экономическим давлением. В данном случае, — не важно, какой именно стороной договора было осуществлено это давление: одной из сторон договора или кем-то третьим, например, более могущественным союзником или партнером заинтересованной страны.
Иногда при возникновении спора между соседними государствами о демаркации границ вопрос может дойти и до международного суда при Организации Объединенных Наций. Так, известен, например, случай, когда в шестидесятых годах суд ООН применил принцип эстоппель при разрешении территориального спора о маркировке границы между Комбождей и Таиландом.
Правило эстоппеля было применено, когда Таиланд «зачислил» к себе спорную, небольшую, но исторически важную территорию. Решение суда было обсоновано тем, что в течение многих лет Таиланд не предъявлял никаких претензий на оспариваемый участок земли и получал выгоды от совместного использования с соседями исторических памятников, расположенных на данной территории. Налицо, в этом случае, явное противоречивое и переменчивое поведение страны.
Применение эстоппеля в международном частном праве
Принцип эстоппеля при разрешении коммерческих споров также широко применяется и в МЧП (международном частном праве). Так, например, участник спора может лишиться возможности рассмотрения его в международном арбитраже, ссылаясь на ранее подписанное арбитражное соглашение (арбитражную оговорку), если он не возражал против изменения условий его рассмотрения (о месте и порядке) прежде.
Таким образом, институт эстоппель призван встать на защиту одной из важных основ гражданских правоотношений — принципа добросовествности.
При наличии такого мощного правового рычага стороны договора прежде, чем предпринять какие-либо противоречивые и спорные действия в отношении друг друга, крепко призадумаются, стоит ли игра свеч.
Процессуальный эстоппель в российской практике
Есть у человека нечто такое, что не подчиняется большинству, — это его совесть.
Из книги «Убить пересмешника» Харпер Ли.
Введение. Ниже приведено обобщение судебной практики по вопросу применения принципа «эстоппель» в арбитражном процессе. К сожалению, в российском процессе иногда приходится сталкиваться с непоследовательным поведением со стороны участников. Риск штрафа или возложения судебных издержек редко сдерживает желание оппонентом вести себя недобросовестно. При этом, применение в процессе запрета противоречивого поведения может помочь разрешить эту проблему.
1. Кратко о процессуальном эстоппеле. Процессуальный эстоппель – это утрата права на возражение при недобросовестном или противоречивом поведении в процессе. В результате недобросовестное лицо не может реализовать свое право.
Процессуальный эстоппель в российском праве можно вывести из системного толкования положений ст. 41, ч.3.1 Ст.70 АПК РФ. Как указано в Постановлении Арбитражного суда Московского округа от 19.11.2018 N Ф05-20176/2018 по делу N А40-200515/17 принцип «эстоппель» в процессе представляет собой запрет ссылаться на обстоятельства, которые ранее признавались стороной бесспорными, исходя из ее действий или заверений.
ВС РФ в своей практике также ориентирует на предъявление к участникам спора требования о непротиворечивости своего поведения в процессе (Определение СКГД Верховного Суда РФ от 25.07.2017 №18-КГ17-68). В практике СКЭС ВС РФ таких примеров не встретил, однако по многим из ниже перечисленных судебных актов есть определения об отказе в передаче в СКЭС ВС РФ. Итак, ниже приведено обобщение судебной практики относительно применения принципа в арбитражном процессе. Практика подобрана в зависимости от типа поведения.
Противоречивая правовая оценка одних и тех же обстоятельств. Злоупотребление правом может быть доказано, если изменение позиции относительно природы правоотношений связано с преследуемым результатом (Постановление Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 27.02.2019 N Ф08-160/2019 по делу N А53-26054/2017; Постановление Арбитражного суда Уральского округа от 24.09.2018 N Ф09-5098/18 по делу N А50-17959/2016; Постановление Арбитражного суда Московского округа от 15.04.2019 N Ф05-3861/2019 по делу N А40-148674/2018). Процессуальный эстоппель будет применен также в случае, когда одна из сторон меняет свою позицию относительно методики расчета, если в рамках иного спора согласилась с расчетом другой стороны (Постановление Арбитражного суда Уральского округа от 12.09.2018 N Ф09-5835/18 по делу N А76-24037/2017).
Изменение позиции в первой инстанции, «параллельная» правовая оценка. Противоречивое поведение стороны может стать основанием для отказа в реализации права в случае, когда это связано с необоснованным изменением позиции или дачей противоречащих пояснений в суде первой инстанции (Постановление Арбитражного суда Уральского округа от 19.02.2019 N Ф09-6411/18 по делу N А76-22580/2016; Постановление Арбитражного суда Уральского округа от 13.12.2018 N Ф09-468/18 по делу N А50-7536/2016).
Неоспаривание фактов и последующее опровержение. Изменение в суде апелляционной инстанции позиции по фактическим обстоятельствам может стать основанием для критической оценки суда доводов стороны (Постановление Арбитражного суда Московского округа от 27.05.2019 N Ф05-2084/2019 по делу N А40-242498/2017, Постановление Арбитражного суда Уральского округа от 16.04.2019 N Ф09-1278/19 по делу N А47-9650/2017). Это касается и ситуации, когда в первом судебном заседании заявил об одних фактах, а в другом – изменил свои пояснения, представил дополнительные доказательства, опровергающие логику первых пояснений (Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 12.07.2017 N 15АП-9094/2016 по делу N А32-536/2016). Неоспаривание обстоятельств в суде первой инстанции и последующее изменение процессуальной позиции при апелляционном или кассационном рассмотрении также является злоупотреблением правом (Постановление Арбитражного суда Центрального округа от 13.06.2019 N Ф10-1893/2019 по делу N А08-13778/2017, Постановление Арбитражного суда Московского округа от 03.06.2019 N Ф05-7904/2019 по делу N А40-175035/2018).
Умолчание о фактах, с которыми закон связывает необходимость осуществления судом определенных процессуальных действий. В качестве примера можно привести Постановление Арбитражного суда Московского округа от 28.02.2019 N Ф05-1233/2019 по делу N А40-24370/2018. Ответчик в рамках предыдущих спорах не возражал против компетенции Арбитражного суда города Москвы. Впоследствии, в рамках уже иного спора с тем же составом участников по тем же обстоятельствам было заявлено о наличии третейской оговорки. Суд отклонил ходатайство ответчика и не прервал производство. В другом споре суд отказал в удовлетворении ходатайства об оставлении искового заявления без рассмотрения в связи с несоблюдением досудебного порядка урегулирования, поскольку ответчик и третье лицо не заявили об этом своевременно (Постановление Арбитражного суда Московского округа от 15.02.2016 N Ф05-20837/2015 по делу N А41-10942/2015).
2. Эстоппель и банкротство. Как известно, материальный эстоппель в банкротстве не применяется (Определение Судебной коллегии по экономическим спорам Верховного Суда РФ от 08.02.2018 N 305-ЭС17-15339 по делу N А40-176343/2016), поскольку положения законодательства о банкротстве в части специальных оснований недействительности сделок направлены на защиту третьих лиц.
При этом, процессуальный эстоппель судами при рассмотрении дел о банкротстве допускается. Пример 1. Изменение кредитором своей правовой позиции в ходе рассмотрения дела, не может расцениваться судом, как добросовестное поведение.
Пример 2. В другом деле Арбитражный суд Северо-Кавказского округа пришел к выводу о наличии оснований для процессуального эстоппеля в связи с изменением позиции в обособленном споре в рамках дела о банкротстве по сравнению с ранее поддерживаемой позицией в другом споре.
В ходе обособленного спора о привлечении к субсидиарной ответственности руководителя кредитор (он же один из учредителей должника) настаивал на наличии признаков несостоятельности должника. При этом, прежде, при обжаловании акта о введении процедуры наблюдения, то же лицо ссылалось на достаточность имущества и отсутствие оснований для банкротства. (Постановление Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 19.12.2018 №Ф08-10626/2018 по делу №А53-23444/2016).
Выводы. При построении правовой позиции нужно учитывать позицию клиента в предыдущих спорах (по меньшей мере, в отношении правовой оценки обстоятельств, входящих в предмет спора). На начальном этапе не стоит готовить исчерпывающую правовую оценку всех доводов до получения отзыва от другой стороны.
— Будет ли процессуальный эстоппель, если конкурсный управляющий не заявил возражений о мнимости сделки, о злоупотреблении правами против заявления кредитора о включении в реестр требований, а затем выходит с иском о признании сделки недействительной (в том числе по основаниям ст. 10, ст.168, ст. 170 ГК РФ)?
— Если кредиторы на собрании кредиторов приняли решение об одобрении отчета конкурсного управляющего, лишает ли это кредиторов права на жалобу на действия арбитражного управляющего (по меньшей мере, в части доводов о несоответствии отчетов требованиям законодательства)?
Процессуальный эстоппель в российской практике
Есть у человека нечто такое, что не подчиняется большинству, — это его совесть.
Из книги «Убить пересмешника» Харпер Ли.
Введение. Ниже приведено обобщение судебной практики по вопросу применения принципа «эстоппель» в арбитражном процессе. К сожалению, в российском процессе иногда приходится сталкиваться с непоследовательным поведением со стороны участников. Риск штрафа или возложения судебных издержек редко сдерживает желание оппонентом вести себя недобросовестно. При этом, применение в процессе запрета противоречивого поведения может помочь разрешить эту проблему.
1. Кратко о процессуальном эстоппеле. Процессуальный эстоппель – это утрата права на возражение при недобросовестном или противоречивом поведении в процессе. В результате недобросовестное лицо не может реализовать свое право.
Процессуальный эстоппель в российском праве можно вывести из системного толкования положений ст. 41, ч.3.1 Ст.70 АПК РФ. Как указано в Постановлении Арбитражного суда Московского округа от 19.11.2018 N Ф05-20176/2018 по делу N А40-200515/17 принцип «эстоппель» в процессе представляет собой запрет ссылаться на обстоятельства, которые ранее признавались стороной бесспорными, исходя из ее действий или заверений.
ВС РФ в своей практике также ориентирует на предъявление к участникам спора требования о непротиворечивости своего поведения в процессе (Определение СКГД Верховного Суда РФ от 25.07.2017 №18-КГ17-68). В практике СКЭС ВС РФ таких примеров не встретил, однако по многим из ниже перечисленных судебных актов есть определения об отказе в передаче в СКЭС ВС РФ. Итак, ниже приведено обобщение судебной практики относительно применения принципа в арбитражном процессе. Практика подобрана в зависимости от типа поведения.
Противоречивая правовая оценка одних и тех же обстоятельств. Злоупотребление правом может быть доказано, если изменение позиции относительно природы правоотношений связано с преследуемым результатом (Постановление Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 27.02.2019 N Ф08-160/2019 по делу N А53-26054/2017; Постановление Арбитражного суда Уральского округа от 24.09.2018 N Ф09-5098/18 по делу N А50-17959/2016; Постановление Арбитражного суда Московского округа от 15.04.2019 N Ф05-3861/2019 по делу N А40-148674/2018). Процессуальный эстоппель будет применен также в случае, когда одна из сторон меняет свою позицию относительно методики расчета, если в рамках иного спора согласилась с расчетом другой стороны (Постановление Арбитражного суда Уральского округа от 12.09.2018 N Ф09-5835/18 по делу N А76-24037/2017).
Изменение позиции в первой инстанции, «параллельная» правовая оценка. Противоречивое поведение стороны может стать основанием для отказа в реализации права в случае, когда это связано с необоснованным изменением позиции или дачей противоречащих пояснений в суде первой инстанции (Постановление Арбитражного суда Уральского округа от 19.02.2019 N Ф09-6411/18 по делу N А76-22580/2016; Постановление Арбитражного суда Уральского округа от 13.12.2018 N Ф09-468/18 по делу N А50-7536/2016).
Неоспаривание фактов и последующее опровержение. Изменение в суде апелляционной инстанции позиции по фактическим обстоятельствам может стать основанием для критической оценки суда доводов стороны (Постановление Арбитражного суда Московского округа от 27.05.2019 N Ф05-2084/2019 по делу N А40-242498/2017, Постановление Арбитражного суда Уральского округа от 16.04.2019 N Ф09-1278/19 по делу N А47-9650/2017). Это касается и ситуации, когда в первом судебном заседании заявил об одних фактах, а в другом – изменил свои пояснения, представил дополнительные доказательства, опровергающие логику первых пояснений (Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 12.07.2017 N 15АП-9094/2016 по делу N А32-536/2016). Неоспаривание обстоятельств в суде первой инстанции и последующее изменение процессуальной позиции при апелляционном или кассационном рассмотрении также является злоупотреблением правом (Постановление Арбитражного суда Центрального округа от 13.06.2019 N Ф10-1893/2019 по делу N А08-13778/2017, Постановление Арбитражного суда Московского округа от 03.06.2019 N Ф05-7904/2019 по делу N А40-175035/2018).
Умолчание о фактах, с которыми закон связывает необходимость осуществления судом определенных процессуальных действий. В качестве примера можно привести Постановление Арбитражного суда Московского округа от 28.02.2019 N Ф05-1233/2019 по делу N А40-24370/2018. Ответчик в рамках предыдущих спорах не возражал против компетенции Арбитражного суда города Москвы. Впоследствии, в рамках уже иного спора с тем же составом участников по тем же обстоятельствам было заявлено о наличии третейской оговорки. Суд отклонил ходатайство ответчика и не прервал производство. В другом споре суд отказал в удовлетворении ходатайства об оставлении искового заявления без рассмотрения в связи с несоблюдением досудебного порядка урегулирования, поскольку ответчик и третье лицо не заявили об этом своевременно (Постановление Арбитражного суда Московского округа от 15.02.2016 N Ф05-20837/2015 по делу N А41-10942/2015).
2. Эстоппель и банкротство. Как известно, материальный эстоппель в банкротстве не применяется (Определение Судебной коллегии по экономическим спорам Верховного Суда РФ от 08.02.2018 N 305-ЭС17-15339 по делу N А40-176343/2016), поскольку положения законодательства о банкротстве в части специальных оснований недействительности сделок направлены на защиту третьих лиц.
При этом, процессуальный эстоппель судами при рассмотрении дел о банкротстве допускается. Пример 1. Изменение кредитором своей правовой позиции в ходе рассмотрения дела, не может расцениваться судом, как добросовестное поведение.
Пример 2. В другом деле Арбитражный суд Северо-Кавказского округа пришел к выводу о наличии оснований для процессуального эстоппеля в связи с изменением позиции в обособленном споре в рамках дела о банкротстве по сравнению с ранее поддерживаемой позицией в другом споре.
В ходе обособленного спора о привлечении к субсидиарной ответственности руководителя кредитор (он же один из учредителей должника) настаивал на наличии признаков несостоятельности должника. При этом, прежде, при обжаловании акта о введении процедуры наблюдения, то же лицо ссылалось на достаточность имущества и отсутствие оснований для банкротства. (Постановление Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 19.12.2018 №Ф08-10626/2018 по делу №А53-23444/2016).
Выводы. При построении правовой позиции нужно учитывать позицию клиента в предыдущих спорах (по меньшей мере, в отношении правовой оценки обстоятельств, входящих в предмет спора). На начальном этапе не стоит готовить исчерпывающую правовую оценку всех доводов до получения отзыва от другой стороны.
— Будет ли процессуальный эстоппель, если конкурсный управляющий не заявил возражений о мнимости сделки, о злоупотреблении правами против заявления кредитора о включении в реестр требований, а затем выходит с иском о признании сделки недействительной (в том числе по основаниям ст. 10, ст.168, ст. 170 ГК РФ)?
— Если кредиторы на собрании кредиторов приняли решение об одобрении отчета конкурсного управляющего, лишает ли это кредиторов права на жалобу на действия арбитражного управляющего (по меньшей мере, в части доводов о несоответствии отчетов требованиям законодательства)?
Подрядный эстоппель и «будущие» убытки: июньские выводы ВС о недвижимости
Спор о реновации промзоны ЗИЛа зашел на «третий круг»
«Корпорация ТЭН» много лет перестраивает промзону автозавода имени Лихачёва. В 2015 году она привлекла «КТБ Строительство», чтобы помочь реконструировать многофункциональный комплекс и кузовной цех ЗИЛа, построить автостоянку, офис и апартаменты. Сотрудничество оказалось неудачным. Корпорацию не устроило качество работ, она решила отказаться от договора. Тогда «КТБ Строительство» отправилось в АС Москвы, потребовало оплатить выполненные работы и отдать гарантийное удержание. Общая суммы иска с неустойками — почти 1 млрд руб. «Корпорация ТЭН» предъявила встречный иск — о компенсации своих трат на устранение недостатков работ на сумму больше 188 млн руб. (дело № А40-110034/2017).
На первом круге АС Москвы и отказал подрядчику, и удовлетворил требования заказчика. Но суд округа вернул дело на новое рассмотрение. ЗИЛ получил разрешение на ввод объекта в эксплуатацию, а значит, истец выполнил работы, заметила кассация. При втором рассмотрении дела АС г. Москвы удовлетворил встречный иск корпорации полностью, а требования подрядчика — частично. «КТБ Строительство» выполнило работы, но недостаточно качественно, пояснила первая инстанция. А 9-й ААС решил, что «КТБ Строительство» работало качественно, и взыскал с корпорации всю сумму основного долга — 146 млн руб. И еще почти 200 млн руб. неустоек, гарантийного удержания и проценты за пользование чужими деньгами. Встречный иск подрядчика апелляция удовлетворять не стала. Корпорация не доказала наличие реальных убытков, пояснил 9-й ААС.
Когда кассация подтвердила правомерность такого подхода, «Корпорация ТЭН» обратилась в Верховный суд. Сначала судья ВС Алексей Маненков отказался передавать жалобу на рассмотрение в заседании Экономколлегии. Но это сделал Петр Серков, первый заместитель председателя ВС. В СКЭС дело рассмотрела «тройка» под председательством Елены Борисовой (дело № 305-ЭС18-22181).
Тема полномочий представителей зачастую используется сторонами для дискредитации того или иного документа. Поэтому данная позиция ВС крайне важна для стабильности отношений по строительному подряду.
В этом же споре ВС подтвердил, что заказчик может претендовать на компенсацию «будущих» убытков. Если при взыскании задолженности по оплате работ суд установит, что в них есть недостатки, можно исключить из этой суммы те деньги, которые заказчику придется потратить на устранение этих недостатков. Кроме того, в определении СКЭС прямо сказано, что разрешение на ввод в эксплуатацию не заменяет акт приемки работ. Это очень важная позиция, говорит Чумаченко. По его словам, подрядчики часто ссылаются на то, что объект введен в эксплуатацию. Это происходит даже тогда, когда в договоре прямо указано: ввод в эксплуатацию не означает, что подрядчик исполнил обязательства, а заказчик принял результат работ.
Вывод ВС ставит под вопрос сложившуюся судебную практику, считает Гладышева. Часто разрешение на ввод объекта в эксплуатацию квалифицировалось как безусловное доказательство того, что строительно-монтажные работы выполнены в полном объеме. Хотя это может противоречить фактическим обстоятельствам: к таким работам, особенно на крупных объектах, нередко привлекают нескольких субподрядчиков, рассказывает юрист. Другими словами, то, что работы закончены, не всегда означает, что все их выполнила одна фирма. В августе АСГМ рассмотрит дело уже в третий раз.
Дольщики важнее банков
В 2014 году «Региональная инвестиционная компания» взяла в «Эргобанке» кредит на строительство многоквартирного дома. В качестве обеспечения банк получил землю под будущей многоэтажкой в залог. Дом так и не закончили, а в 2016-м «Региональная инвестиционная компания» обанкротилась. Тогда «Эргобанк» «просудил» долг в 800 млн руб. (дело № А40-199392/2017). А потом подал новый иск — потребовал обратить взыскание на заложенную землю и продать ее с торгов за 318 млн руб.(дело № А40-122389/2019).
Застройщик настаивал, что земля находится в залоге у дольщиков. Обратить взыскание на участок под недостроенным домом можно только в случаях, указанных в ст. 14 закона «Об участии в долевом строительстве», объясняла компания. Но три инстанции решили, что заложенную землю нужно продать с торгов и отдать деньги банку. Ведь именно ему девелопер передал участок в залог по договору.
В Верховном суде дело рассмотрела «тройка» под председательством Олега Шилохвоста (дело № 305-ЭС21-6183). Судьи напомнили, что один и тот же объект может быть в залоге сразу у нескольких кредиторов. В деле «Региональной инвестиционной компании» нужно применять закон «Об участии в долевом строительстве», подчеркнула Экономколлегия. Он устанавливает разные условия ипотеки в зависимости от момента ее возникновения — до заключения договора с первым дольщиком или после (ч. 6 и 7 ст. 13).
Госрегистрация важна для ипотеки недостроенного дома. Участок под ним и без этого попадает в залог к дольщикам, указал ВС.
Не только отступное, но еще и цессия
В 2016-м компания «Ложка Вилка» на 10 лет арендовала у предпринимателя Юрия Дорофеева помещение «под предприятие общественного питания» и перевела 450 000 руб. обеспечительного платежа. Из договора следовало, что эти деньги арендатору не возвращаются. Через год Дорофеев продал объект обществу «Здоровье». А то попросило «Ложку Вилку» съехать. Арендатор согласился это сделать за 2,4 млн руб., и стороны заключили соглашение об отступном. Там отдельно было сказано, что обязательства по возврату обеспечительного платежа не прекращаются. Эти деньги Дорофеев оставил себе, а значит, он и должен возвращать их, решили «Ложка Вилка» и «Здоровье».
Добровольно предприниматель обеспечение не отдал, поэтому экс-арендатор пошел в суд (дело № А65-42798/2017). Две инстанции не обратили внимание на условие о безвозвратности обеспечения и присудили его арендатору. А кассация заметила и направила дело на новое рассмотрение. Во второй раз АС Республики Татарстан прислушался к суду округа и в иске отказал. Отменить решение в апелляции не удалось. Истец ссылался на соглашение об отступном, где согласовал с новым арендодателем, что платеж будет возвращать Дорофеев. Но ведь предприниматель не является стороной этого договора, заметил 11-й ААС. То есть чужое соглашение ни к чему Дорофеева не обязывает.
После этого «Ложка Вилка» попыталась взыскать обеспечительный платеж со «Здоровья», но АС Республики Татарстан снова отказал (дело № А65-27473/2019). Истец не смог подтвердить, что эти деньги находятся у нового собственника помещения. Более того, «Ложка Вилка» подписала соглашение об отступном, где говорится, что «Здоровье» не получало обеспечительный платеж от предыдущего арендодателя, объяснила первая инстанция. 11-й ААС еще раз обратил внимание на безвозвратность этой суммы. А АС Поволжского округа и вовсе указал судиться по обеспечительному платежу с Дорофеевым. «Но ведь в иске к нему уже отказали», — схватился за голову арендатор и пошел в Верховный суд.
Там дело рассмотрела коллегия во главе с Еленой Борисовой (№ 306-ЭС21-4034). По закону покупатель арендованной недвижимости приобретает все права и обязанности предыдущего собственника-арендодателя, напомнили судьи. Да, в договоре аренды сказано, что обеспечительный платеж не возвращается. Но в соглашении об отступном новый собственник помещения признал, что оно не прекращает обязательство предыдущего собственника по возврату обеспечения.
Стороны договорились, что арендатор может получить обеспечительный платеж у бывшего арендодателя. То есть по сути это условие о цессии, хоть соглашение и об отступном, решил ВС.
В споре «Ложки Вилки» с Дорофеевым суды установили, что у «Здоровья» нет права на обеспечительный платеж. Но в деле «Здоровья» и «Ложки Вилки» все равно нужно выяснить, не должен ли новый арендодатель возвращать эти деньги, решил ВС. Ведь смена собственника не может лишить арендатора права на получение обеспечительного платежа. В ближайшее время АС Республики Татарстан рассмотрит этот спор заново.
Когда регистрация права собственности прекращает аренду
В 2011 году ЗАО «ТМ-СтройПром» на 36 лет арендовало у администрации подмосковного Звенигорода землю для строительства многоэтажек. В 2016-м компания не доплатила 2,4 млн руб. за аренду, поэтому администрация пошла взыскивать эти деньги и неустойку за просрочку. АС г. Москвы удовлетворил иск, апелляция оставила решение в силе (дело № А40-166059/2016). В кассацию никто из сторон не обращался.
Через год «ТМ-СтройПром» признали банкротом (дело № А40-106884/2018). После этого в апелляцию по правилам о вновь открывшихся обстоятельствах обратилось общество «ЦРС», один из конкурсных кредиторов. Свою заинтересованность оно объяснило тем, что администрация пытается включить требование в реестр банкрота. А это влияет на перспективы погашения долгов перед остальными кредиторами. Жалоба «ЦРС» строилась на том, что АСГМ взыскал арендную плату за время, когда жилой дом уже был в эксплуатации. То есть к тому моменту земля под ним уже стала долевой собственностью жильцов, а значит, договор аренды утратил силу.
Но 9-й ААС не стал рассматривать требования по существу. «ЦРС» может ссылаться только на недействительность сделки или недопустимость доказательств администрации, в других случаях правила о вновь открывшихся обстоятельствах не действуют, пояснила апелляция. АС Московского округа согласился с этим.
А вот Верховный суд решил иначе (дело № 305-ЭС21-2159). Коллегия во главе с Ириной Грачевой подтвердила, что конкурсный кредитор может в таком случае обратиться в суд, представить новые доказательства и заявить новые доводы (п. 24 постановления Пленума ВАС РФ № 35). Апелляционная жалоба лица, не участвовавшего в деле раньше, рассматривается по правилам о пересмотре по новым или вновь открывшимся обстоятельствам (п. 25 постановления Пленума ВС от 30 июня 2020 года № 12). Но в деле «ТМ-СтройПрома» речь идет не о стандартных новых или вновь открывшихся обстоятельствах, а об аналогии права, разъяснили судьи. Конкурные кредиторы пользуются ими, чтобы подать свою жалобу, потому что эти правила больше всего подходят. А раз речь идет не о новых или вновь открывшихся обстоятельствах в строгом смысле, кредитор может и представлять новые доказательства, и заявлять новые доводы. В сентябре 9-й ААС оценит аргументы «ЦРС» по существу.
Право «льготных» арендаторов на встречный иск
Научно-производственный центр «Огонек» арендовал у Департамента городского имущества Москвы помещение под реабилитационно-ортопедический центр. Долгое время «Огонек» как субъект малого предпринимательства платил за аренду по льготной ставке — 3 500 руб. за кв. м. в месяц. Такое право закреплено в постановлении правительства Москвы от 25 декабря 2012 года № 809-ПП.
Но в 2015-м в соглашении о продлении срока договора департамент установил более высокую плату — 10 000 руб. за кв. м. «Огонек» несколько раз напоминал, что относится к малому бизнесу и может платить по льготной ставке, собственник не реагировал. Компании пришлось подписать соглашение, но она продолжила платить 3 500 руб. за метр. Чтобы подтвердить правомерность своего решения, «Огонек» обратился в Межведомственную комиссию по предоставлению имущественной поддержки субъектам малого предпринимательства и департамент. В начале 2016-го департамент сообщил компании, что она может претендовать на льготную ставку и что вопрос о предоставлении поддержки сейчас решается. Но через 8 месяцев межведомственная комиссия неожиданно отказалась предоставлять «Огоньку» льготу, а департамент поднял арендную плату до 11 000 руб. за кв. м.
Арендатор считал, что имеет право на льготу, и упорно платил по старой цене. То, что бюджет недополучает деньги от «Огонька», московские власти заметили только в мае 2018-го. Тогда же департамент в АСГМ потребовал выплатить 1,7 млн руб. задолженности и неустойки за просрочку. Дополнительно госорган попросил расторгнуть договор и выселить арендатора. Первая инстанция решила, что все требования департамента правомерны. Общество подписало соглашение с рыночным размером арендной платы, а значит, должно исполнять свои обязательства. Платить долгое время меньше, чем договаривались, — значит, существенно нарушать договор, отметил АСГМ и расторг соглашение (дело № А40-131882/2018). Отменить это решение не удалось ни в апелляции, ни в кассации. Тогда «Огонек» обратился в Верховный суд.
Там дело попало к коллегии под председательством Ирины Грачевой (№ 305-ЭС21-82). В договоре сказано, что московские власти могут в одностороннем порядке менять размер арендной платы, заметили судьи. То есть, если арендатор имеет право на льготную ставку, которая устанавливается правительством города, применяется именно эта ставка. И то, что «Огонек» подписал соглашение с более высокой ценой, значения не имеет, подчеркнул ВС. Соответствует ли «Огонек» льготным критериям, АСГМ определит при новом рассмотрении дела.